Применение Указов Президента Российской Федерации, устанавливающих меры воздействия (противодействия), направленные на обеспечение финансовой стабильности Российской Федерации

Как следует из буквального толкования положений пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», лица, местом регистрации которых является Российская Федерация, не подпадают под определение «иностранный кредитор», данное в этом пункте.

Указами Президента Российской Федерации, а также актами Банка России установлены некоторые ограничения в отношении сделок (операций), совершаемых с нерезидентами из дружественных¹ государств.

Указом Президента Российской Федерации от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» и Указом Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – Указ № 81) установлен особый порядок предоставления займов в иностранной валюте всем нерезидентам.

Кроме того, подпунктом «в» пункта 1 Указа № 81 для сделок (операций), предметом которых являются ценные бумаги и недвижимое имущество, приобретенные нерезидентами из дружественных государств после 22.02.2022 у лиц иностранных государств, совершающих недружественные действия, устанавливается порядок их совершения (исполнения), аналогичный таковому для сделок (операций), совершаемых с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия.

Сходные положения установлены пунктом 8 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 95) в отношении исполнения должниками-резидентами обязательств, названных в пункте 1 Указа № 95, перед нерезидентами из дружественных государств в случае, если право требования по таким обязательствам было им уступлено после 01.03.2022 (или после иной даты, определенной Советом директоров Банка России) иностранными кредиторами, названными в пункте 1 Указа № 95, либо в случае если после указанной даты такие иностранные кредиторы являлись владельцами финансовых инструментов (лицами, осуществляющими права по финансовым инструментам), обязательства по которым исполняются. Такое исполнение, по общему правилу, должно осуществляться с соблюдением порядка, предусмотренного Указом № 95.

Указанные положения пункта 8 Указа № 95 применяются также к порядку исполнения обязательств по выплате резидентами денежных средств в связи с уменьшением уставных капиталов юридических лиц – резидентов, ликвидацией юридических лиц – резидентов, в рамках проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве юридических лиц – резидентов, перед нерезидентами из дружественных государств, если права требования по таким обязательствам уступлены им после 01.03.2022 нерезидентами из недружественных государств (пункт 3 Указа Президента Российской Федерации от 15.10.2022 № 737 «О некоторых вопросах осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)» (далее – Указ № 737).

Также обращаем внимание, что нерезидент из дружественного государства может находиться под контролем иностранных лиц, связанных с иностранными государствами, совершающими недружественные действия, что приведет к распространению на совершаемые с таким лицом операции (сделки) специального регулирования, предусмотренного для иностранных лиц, связанных с иностранными государствами, совершающими недружественные действия.

Так, при совершении сделок (операций) с недвижимым имуществом, ценными бумагами или долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, осуществляемых с нерезидентами из дружественных государств, находящихся под контролем иностранных лиц, связанных с иностранными государствами, совершающими недружественные действия, а также при исполнении обязательств, названных в пункте 1 Указа № 95, пункте 1 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 254), пункте 3 Указа № 737, следует также учитывать положения Указа № 81, Указа № 95, Указа № 254, Указа Президента Российской Федерации от 05.08.2022 № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций», Указа Президента Российской Федерации от 08.09.2022 № 618 «Об особом порядке осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций) между некоторыми лицами», Указа № 737.

Одновременно отмечаем, что в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 официального разъяснения Банка России от 29.04.2022 № 5-ОР лицами, указанными в подпункте «а» пункта 6 и пункте 8 Указа № 95, не признаются граждане Республики Беларусь, юридические лица и граждане Республики Беларусь, обладающие статусом предпринимателя, местом государственной регистрации которых является Республика Беларусь.

Кроме того, предлагаем принимать во внимание положения пункта 12 Указа № 95 и пункта 4 Указа № 254, устанавливающие условия, наличие которых позволяет не относить иностранное лицо к категории «иностранный кредитор» (пункт 1 Указа № 95), к категории «лица иностранных государств, совершающих недружественные действия» (пункт 1 Указа № 81) или категории «иностранные лица, связанные с иностранными государствами, которые совершают недружественные действия» (пункт 4 Указа № 254) соответственно.

¹ Под дружественным государством понимается государство, не включенное в перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц недружественные действия, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.03.2022 № 430-р, а под недружественным государством – государство (территория), включенное (включенная) в указанный перечень.

Исходя из буквального толкования подпункта «в» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» речь в данном подпункте идет о сделках резидентов именно с нерезидентами из дружественных государств¹ (юридическими или физическими лицами).

¹ Под дружественным государством понимается государство, не включенное в перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц недружественные действия, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.03.2022 № 430-р, а под недружественным государством – государство (территория), включенное (включенная) в указанный перечень.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 3 Указа Президента Российской Федерации от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций» и подпунктами «а» и «б» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» предоставление займов в иностранной валюте любым нерезидентам, а также кредитов (в иностранной валюте и рублях) и займов (в рублях) нерезидентам из недружественных государств возможно только на основании разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее – Правительственная комиссия).

В отношении предоставления кредитов и рублевых займов отмечаем, что получение разрешения Правительственной комиссии не потребуется, когда имеются основания для применения исключений, предусмотренных пунктом 12 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», пунктом 7 Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» или пунктом 4 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами». Учитывая, что учрежденная в стране ЕАЭС (кроме Российской Федерации) дочерняя кредитная организация (т.е. нерезидент) находится под конечным контролем иностранных лиц, связанных с иностранными государствами, которые совершают в отношении российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия, приведенные выше исключения полагаем к ней неприменимыми.

Положения Указа Президента Российской Федерации от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций», Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации», Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования», Указа Президента Российской Федерации от 03.05.2022 № 252 «О применении ответных специальных экономических мер в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций», устанавливающие специальное ограничительное регулирование в отношении нерезидентов, с учетом подпункта 1.2 пункта 1 официального разъяснения Банка России от 20.05.2022 № 6-ОР, не применяются в отношении международных компаний, зарегистрированных в порядке, установленном Федеральным законом от 03.08.2018 № 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах». При этом факт нахождения международной компании под контролем нерезидентов из недружественных государств может являться основанием для ее признания в соответствии с отдельными указами Президента Российской Федерации лицом иностранного государства, совершающего недружественные действия (например, подпункт «а» пункта 1 Указа № 81).

В соответствии с пунктом 8 Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» положения пункта 12 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее — Указ № 95) применяются также к регламентируемым в рамках Указа № 95 правоотношениям.

В отношении раскрытия контролирующими российскими лицами информации о контроле предлагаем исходить из факта наличия у налогового органа информации о контроле, которая была представлена контролирующим лицом в порядке, предусмотренном статьей 25.14 Налогового кодекса Российской Федерации.

Дополнительно обращаем внимание на письма ФНС России от 30.09.2022 № ШЮ-4-13/13043@ и от 22.06.2023 № ШЮ-4-13/7940@, в рамках которых ФНС России разъяснила, какие документы считаются подтверждением раскрытия налоговым органам информации о контролируемых иностранных лицах, а также порядок раскрытия налоговым органам Российской Федерации информации о контролируемых иностранных компаниях.

После вступления в силу Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» (в частности, пункта 7) письмо Минфина России от 11.03.2022 № 05-06-10/ВН-10925 стало неактуальным.

Подпункт «ж» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – Указ № 81) не регулирует порядок осуществления операций покупки (продажи) наличной иностранной валюты. При этом установленный подпунктом «ж» пункта 1 Указа № 81 запрет на вывоз за рубеж наличной иностранной валюты в сумме, установленной данной нормой, не содержит изъятий в отношении лиц, на которых он распространяется, а также в отношении оснований приобретения (получения) такими лицами наличной иностранной валюты.

Вместе с тем, согласно пункту 6 Указа Президента Российской Федерации от 15.10.2022 № 737 «О некоторых вопросах осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)» Банку России предоставлены полномочия по выдаче разрешений на вывоз из Российской Федерации наличной иностранной валюты и (или) денежных инструментов в иностранной валюте в сумме, превышающей размер, определенный подпунктом «ж» пункта 1 Указа № 81. Выдача таких разрешений осуществляется в случаях и в порядке, которые установлены решением Совета директоров Банка России от 14.11.2022¹.

¹ Решение Совета директоров Банка России от 14.11.2022 «О случаях и порядке выдачи разрешений в соответствии с пунктом 6 Указа Президента Российской Федерации от 15 октября 2022 года № 737 «О некоторых вопросах осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)».

Регулирование, установленное подпунктом «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации», распространяется на любые сделки (с учетом особенностей, установленных пунктом 5 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 254), пунктом 9 Указа Президента Российской Федерации от 08.11.2023 № 844 «О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением иностранных ценных бумаг»), независимо от того, какой именно стороной выступают лица иностранных государств, совершающих недружественные действия (подпункт 1.7 пункта 1 официального разъяснения Банка России от 18.03.2022 № 2-ОР).

Дополнительно предлагаем принимать во внимание положения пункта 12 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», положения пункта 4 Указа № 254.

В случае если сделка (операция), влекущая за собой возникновение права собственности на недвижимое имущество, совершается резидентом с лицом, не относящимся к «лицам иностранных государств, совершающих недружественные действия»¹, такая сделка осуществляется без получения разрешения, за исключением случаев, когда предметом сделки (операции) является недвижимое имущество, приобретенное после 22.02.2022 указанным лицом у лиц иностранных государств, совершающих недружественные действия (подпункт «в» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации»).

¹ Термин используется в значении подпункта «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации».

Указ Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 95) регулирует отношения, связанные (с учетом определенных Указом № 95, а также положениями Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» условий) с нерезидентами из недружественных государств, с нерезидентами из дружественных государств¹, с резидентами.

По общему правилу, предусмотренному Указом № 95, в случае если сумма совокупных обязательств должника в календарный месяц превышает 10 млн рублей либо эквивалент в иностранной валюте, расчеты по обязательствам резидентов – должников по кредитам и займам, финансовым инструментам перед недружественными иностранными кредиторами осуществляются в рублях с использованием счетов типа «С» либо иным способом при наличии разрешений, названных в пункте 11 Указа № 95. 

Пункт 8 Указа № 95 распространяет вышеуказанный порядок также на исполнение соответствующих обязательств перед резидентами, дружественными иностранными кредиторами, в случае если права требованиям по таким обязательствам были им уступлены недружественными иностранными кредиторами после 1 марта 2022 года (иной даты, определенной Советом директоров Банка России) либо если после указанной даты недружественные иностранные кредиторы являлись владельцами финансовых инструментов (лицами, осуществляющими права по финансовым инструментам).

В свою очередь, положения пункта 6 Указа № 95 определяют в качестве способа надлежащего исполнения должниками обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед дружественными иностранными кредиторами – исполнение обязательств в рублях (без использования счета типа «С»).

Таким образом, подпункты «а» и «б» пункта 6 имеют самостоятельное регулирование по отношению к пункту 8 Указа № 95.

¹ Под дружественным государством понимается государство, не включенное в перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц недружественные действия, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.03.2022 № 430-р, а под недружественным государством – государство (территория), включенное (включенная) в указанный перечень.

Положения Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – Указ № 81) также не ограничивают резидентов в заключении соглашений об изменении условий (реструктуризации) займов, предусмотренных данным Указом.

Дополнительно отмечаем, что согласно положениям пункта 7 Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» на предоставление займов в рублях резидентам, находящимся под контролем нерезидентов из недружественных государств, не распространяются ограничения, установленные пунктом 1 Указа № 81.

Переводы физических лиц – резидентов в рублях на свои счета, открытые за рубежом в рублях, осуществляются без ограничений.

В соответствии с частью 4 статьи 12 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Федеральный закон № 173-ФЗ) уведомление налогового органа об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации с отметкой о принятии указанного уведомления представляется юридическими лицами — резидентами уполномоченному банку при первом переводе (в том числе валюты Российской Федерации) на счета (вклады) в банках за рубежом, за исключением операций, требуемых в соответствии с законодательством иностранного государства и связанных с условиями открытия указанных счетов (вкладов).

В отношении физических лиц — резидентов отмечаем, что Федеральным законом от 28.12.2017 № 427-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» внесены изменения в Федеральный закон № 173-ФЗ, исключающие обязанность физических лиц — резидентов при первом переводе средств на свои зарубежные счета (во вклады) предъявлять уполномоченному банку уведомление налогового органа об открытии счета (вклада) с отметкой о принятии указанного уведомления.

Уполномоченные банки как агенты валютного контроля обязаны осуществлять контроль за проводимыми клиентами валютными операциями на предмет законности их совершения и отказывать в проведении незаконной валютной операции.

В случае когда сделка (операция), подпадающая под действие Указов Президента Российской Федерации, устанавливающих особый порядок ее совершения (исполнения), совершается (исполняется) резидентом через кредитную организацию, клиентом которой он является, такой кредитной организации следует осуществлять контроль за наличием у такого резидента соответствующего разрешения.

При отсутствии у клиента разрешения на проводимую им через кредитную организацию операцию, подпадающую под действие Указов Президента Российской Федерации, кредитная организация не вправе проводить такую операцию.

В случае если разрешение на совершение (исполнение) сделки (операции) было получено, представляется, что кредитная организация должна располагать надлежащим образом заверенной копией такого разрешения (или информацией о публикации такого разрешения).

В соответствии с пунктом 1 статьи 862 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) аккредитив является формой безналичных расчетов.

Таким образом, расчеты с использованием аккредитива по сделкам, упомянутым в пункте 1 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее — Указ № 95), осуществляются также с соблюдением порядка, предусмотренного Указом № 95.

Ответ на поставленные вопросы содержится в подпункте 1.1 пункта 1 официального разъяснения Банка России от 20.05.2022 № 6-ОР.

Счета типа «С» для исполнения обязательств, на которые распространяется действие Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее — Указ № 95), не используются в случае, если совокупный размер всех обязательств должника перед всеми иностранными кредиторами, упомянутыми в пункте 1 Указа № 95, в календарный месяц не превышает 10 млн рублей либо эквивалент в иностранной валюте.

Кредитной организации при решении вопроса о том, к кому (Банк России, Правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации или иные органы) обращаться за выдачей разрешений, предусмотренных указами Президента Российской Федерации, следует учитывать положения соответствующих указов.

Так, в соответствии с подпунктом «а» пункта 11 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 95) Банк России выдает разрешения на исполнение обязательств без соблюдения порядка, предусмотренного Указом № 95, в отношении кредитных организаций и некредитных финансовых организаций.

Кроме того, согласно пункту 2 Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования» Банк России выдает разрешения на осуществление резидентами (в том числе кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями) операций, предусмотренных указанным пунктом.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 3 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 254) Банк России выдает разрешения на исполнение обязательств по выплате прибыли кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями иностранным кредиторам без соблюдения порядка, предусмотренного Указом № 254.

Также в соответствии с подпунктом «а» пункта 2 и пунктом 3 Указа Президента Российской Федерации от 08.08.2022 № 529 «О временном порядке исполнения обязательств по договорам банковского счета (вклада), выраженных в иностранной валюте, и обязательств по облигациям, выпущенным иностранными организациями» Банком России выдаются приведенные в указанных пунктах разрешения в отношении резидентов, являющихся кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями.

Согласно подпункту «а» пункта 4 Указа Президента Российской Федерации от 15.10.2022 № 737 «О некоторых вопросах осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)» (далее – Указ № 737) Банк России выдает разрешения на осуществление выплат, предусмотренных пунктом 3 Указа № 737, в отношении резидентов, являющихся кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями.

Кроме того, в соответствии с пунктами 2 и 3 Указа Президента Российской Федерации от 03.03.2023 № 138 «О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением ценных бумаг» (далее – Указ № 138) Банк России выдает разрешения заявителям, являющимся кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями, на сделки (операции), указанные в пункте 2 Указа № 138.

В свою очередь, например, в случаях, предусмотренных пунктом 5 Указа Президента Российской Федерации от 05.08.2022 № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций», специальное решение на совершение сделки (операции) принимается Президентом Российской Федерации, а в случаях, предусмотренных пунктом 5(3) данного Указа, сделки (операции) могут быть совершены на основании разрешения, выдаваемого Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации во исполнение поручения Президента Российской Федерации.

Порядок выдачи Правительственной комиссией разрешений, предусмотренных Указами Президента Российской Федерации, установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 № 295 «Об утверждении Правил выдачи Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации разрешений в целях реализации дополнительных временных мер экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации и иных разрешений, предусмотренных отдельными указами Президента Российской Федерации, а также реализации иных полномочий в указанных целях и внесении изменения в Положение о Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации».

В соответствии с подпунктами 10 и 22 пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» финансовыми инструментами, в том числе, признаются акции, которые закрепляют право их владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов.

Согласно пункту 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество, по общему правилу, обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды после принятия соответствующего решения (объявления).

Учитывая изложенное, выплата акционерным обществом дивидендов иностранному кредитору является обязательством по финансовым инструментам и должна осуществляться в порядке, определенном Указом Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 95).

В случае принятия решения о распределении прибыли резидента – юридического лица, являющегося обществом с ограниченной ответственностью, хозяйственным товариществом или производственным кооперативом, ее выплата иностранным кредиторам согласно требованиям пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 254), осуществляется в соответствии с пунктами 2 – 9 Указа № 95. Дополнительно предлагаем принимать во внимание положения пункта 12 Указа № 95, пункта 4 Указа № 254.

В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 08.09.2022 № 618 «Об особом порядке осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)» в особом порядке (на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации) осуществляются (исполняются) между лицами, поименованными в пункте 1 данного Указа, сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью (за исключением кредитных организаций и некредитных финансовых организаций) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими обществами и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

Одновременно предлагаем принимать во внимание, что Указом Президента Российской Федерации от 05.08.2022 № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций» установлен запрет на совершение ряда сделок (операций) с ценными бумагами российских юридических лиц, долями (вкладами), составляющими уставные (складочные) капиталы российских юридических лиц, долями участия, правами и обязанностями, принадлежащими участникам соглашений о разделе продукции, договоров о совместной деятельности или иных договоров, на основании которых реализуются инвестиционные проекты на территории Российской Федерации, при условии, что данные ценные бумаги, доли (вклады), права и обязанности принадлежат иностранным лицам, связанным с недружественными иностранными государствами¹, и лицам, которые находятся под контролем указанных лиц. Сделки (операции), на совершение которых в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 05.08.2022 № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций» установлен запрет, могут быть совершены на основании специального решения Президента Российской Федерации или разрешения, выдаваемого Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации во исполнение поручения Президента Российской Федерации (пункты 5 и 5(3).

¹ Под дружественным государством понимается государство, не включенное в перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц недружественные действия, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.03.2022 № 430-р, а под недружественным государством – государство (территория), включенное (включенная) в указанный перечень.

В соответствии с пунктом 4 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» в целях применения подпункта «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» и Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» иностранными лицами, связанными с иностранными государствами, совершающими недружественные действия, не признаются в том числе лица, находящиеся под контролем юридических или физических лиц, личным законом которых является право иностранного государства, не относящегося к иностранным государствам, совершающим недружественные действия, при условии, что такой контроль установлен до 01.03.2022.

Таким образом, на соответствующие сделки (операции), совершаемые с такими лицами, положения Указов Президента Российской Федерации о необходимости соблюдения особого порядка их совершения (исполнения) не распространяются.

При этом обращаем внимание, что сделки по предоставлению любому нерезиденту займов в иностранной валюте совершаются только с разрешения Правительственной комиссии.

Сделки (операции), перечисленные в данном вопросе, осуществляются в особом порядке, установленном Указом Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – Указ № 81). Таким образом, по общему правилу требуется получить разрешение Правительственной комиссии на совершение указанных операций, а в случае, если соответствующая сделка (операция) будет осуществляться на организованных торгах – разрешение Банка России, предусмотренное подпунктом «г» пункта 1 Указа № 81.

При этом следует отметить, что в соответствии с пунктом 9 Указа Президента Российской Федерации от 08.11.2023 № 844 «О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением иностранных ценных бумаг» порядок осуществления сделок (операций), установленный Указом № 81, не распространяется на сделки (операции) с иностранными ценными бумагами при соблюдении условий, установленных данным пунктом.

Также обращаем внимание, что по отдельным сделкам (операциям), влекущим возникновение права собственности на ценные бумаги, уже имеются разрешения Правительственной комиссии, с содержанием которых можно ознакомиться на официальном сайте Минфина России. 

Действующие в настоящее время в Российской Федерации специальные экономические меры в связи с недружественными действиями иностранных государств не устанавливают запрета на исполнение резидентами своих обязательств в рамках внешнеторговых договоров перед нерезидентами, не относящимися к категории отдельных лиц, к которым применяются ответные специальные экономические меры в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 03.05.2022 № 252 «О применении ответных специальных экономических мер в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций» (далее – нерезиденты, не являющиеся подсанкционными лицами).

При этом исполнение обязательств по отдельным внешнеторговым договорам (например, по договорам, предусматривающим приобретение, аренду, лизинг воздушных судов, вспомогательных силовых установок, авиационных двигателей, а также по договорам, предусматривающим выплату вознаграждения в связи с использованием должником результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации, исключительные права на которые принадлежат отдельным правообладателям) перед нерезидентами, не являющимися подсанкционными лицами, подчиняется особому порядку.

Так, в частности, исполнение обязательств резидента – должника перед иностранным кредитором по уплате арендных, лизинговых и иных платежей в рамках таких договоров, согласно Указу Президента Российской Федерации от 01.04.2022 № 179 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере транспорта перед некоторыми иностранными кредиторами», осуществляется в соответствии с пунктами 2 – 9 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», а исполнение обязательств по выплате вознаграждения поименованным в пункте 1 Указа Президента Российской Федерации от 27.05.2022 № 322 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми правообладателями» (далее – Указ № 322) правообладателям осуществляется в соответствии с Указом № 322 на специальный счет типа «О».

Установленный Указом Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – Указ № 81) особый порядок осуществления (исполнения) сделок (операций), влекущих за собой возникновение права собственности на ценные бумаги, осуществляемых (исполняемых) резидентами с лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, распространяется на упомянутые сделки (операции) вне зависимости от выбора сторонами применимого права.

При этом следует отметить, что в соответствии с пунктом 9 Указа Президента Российской Федерации от 08.11.2023 № 844 «О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением иностранных ценных бумаг» порядок осуществления сделок (операций), установленный Указом № 81, не распространяется на сделки (операции) с иностранными ценными бумагами при соблюдении условий, установленных данным пунктом.

Понятие «контролирующее лицо», содержащееся в статье 5 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», используется также в рамках установленного Указами Президента Российской Федерации регулирования.

При этом контролирующим лицом может быть как юридическое, так и физическое лицо.

В соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» бенефициарным владельцем признается только физическое лицо.

Ответ на указанный вопрос содержится непосредственно в пункте 1 официального разъяснения Банка России от 02.06.2023 № 3-ОР, исходя из которого наличие хотя бы одного признака из признаков, указанных в частях 1 – 2.1 статьи 5 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», считается достаточным для признания того, что лицо находится под контролем. При этом возможность блокировать принятие решений на основании закона, устава или договора не может рассматриваться в качестве признака нахождения под контролем в целях применения пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации», пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами», пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 15.10.2022 № 737 «О некоторых вопросах осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)», пунктов 11 и 12 Указа Президента Российской Федерации от 03.03.2023 № 138 «О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением ценных бумаг».

Меры за нарушение Указов Президента Российской Федерации к кредитным организациям и некредитным финансовым организациям применяются в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Под предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа понимается исполнение займодавцем — резидентом своего обязательства по выдаче займа. Таким образом, запрет, установленный подпунктом «а» пункта 3 Указа Президента Российской Федерации от 28.02.2022 № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций», не распространяется на случаи уплаты нерезидентом процентов по договору займа или возврата долга нерезидентом.

Понятие «лица иностранных государств, совершающих недружественные действия» используется в качестве сокращенного определения лиц, указанных в абзаце первом подпункта «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации», и включает две категории лиц:

1) иностранные лица, связанные с иностранными государствами, которые совершают в отношении российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия (в том числе если такие иностранные лица имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства),

и

2) лица, которые находятся под контролем вышеуказанных иностранных лиц, независимо от места их регистрации или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности.

Таким образом, российское юридическое лицо независимо от места преимущественного ведения им хозяйственной деятельности или места преимущественного извлечения им прибыли от деятельности не будет относится к первой категории лиц иностранных государств, совершающих недружественные действия.

Ограничения, предусмотренные подпунктом «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации» (далее – Указ № 81), распространяются на сделки (операции), совершаемые в том числе с резидентами, являющимися дочерними компаниями иностранных лиц, связанных с иностранными государствами, совершающими недружественные действия (с учетом исключений, предусмотренных пунктом 12 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 95), и пунктом 4 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами»), за исключением сделок (операций) по предоставлению кредитов и займов (в рублях) лицам, упомянутым в пункте 7 Указа Президента Российской Федерации от 18.03.2022 № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования».

В целях применения пункта 1 Указа № 81, а также пункта 12 Указа № 95 лицо считается находящимся под контролем при наличии одного из признаков, указанных в частях 1 – 2.1 статьи 5 Федерального закона от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». При этом возможность блокировать принятие решений на основании закона, устава или договора не может рассматриваться в качестве признака нахождения под контролем в целях применения пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 01.03.2022 № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации», пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами», пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами», пункта 1 Указа Президента Российской Федерации от 15.10.2022 № 737 «О некоторых вопросах осуществления (исполнения) отдельных видов сделок (операций)», пунктов 11 и 12 Указа Президента Российской Федерации от 03.03.2023 № 138 «О дополнительных временных мерах экономического характера, связанных с обращением ценных бумаг» (пункт 1 официального разъяснения Банка России от 02.06.2023 № 3-ОР).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 6 Указа Президента Российской Федерации от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» порядок исполнения обязательств, предусмотренный Указом Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее – Указ № 95), распространяется на обязательства, возникающие из независимых гарантий (контргарантий) или поручительств, если бенефициарами по таким гарантиям (контргарантиям) или кредиторами по основным обязательствам, обеспеченным поручительствами, выступают иностранные кредиторы, названные в пункте 1 Указа № 95, а основными обязательствами, обеспечением исполнения которых выступают данные независимые гарантии (контргарантии) или поручительства, являются обязательства, вытекающие из кредитов, займов или финансовых инструментов, на которые распространяется указанный порядок.