Специализированные депозитарии

В соответствии с п. 1.7 Указания № 3758-У, стоимость актива может определяться для целей Указания на основании отчета оценщика, если на дату первого использования отчета оценщика в отношении последнего со стороны саморегулируемых организаций оценщиков не применялись в течение двух лет в количестве двух и более раз меры дисциплинарного воздействия, предусмотренные Федеральным законом № 135-ФЗ, а также внутренними документами саморегулируемых организаций оценщиков, и стаж осуществления оценочной деятельности которого составляет не менее трех лет. Таким образом, проверка соответствия оценщика указанным требованиям должна проводиться по состоянию на дату первого использования данного отчета оценщика.

В соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 45 Федерального закона № 156-ФЗ специализированный депозитарий обязан принимать на хранение и хранить имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе нормативными актами Банка России не предусмотрено иное.

Согласно абзацу третьему п. 3.5 Положения № 474-П имущество клиентов подлежит хранению в специализированном депозитарии, за исключением имущества, в отношении которого договором об оказании услуг специализированного депозитария предусмотрена ответственность специализированного депозитария в объеме стоимости такого имущества за полную или частичную утрату, повреждение или невозможность использования указанного имущества, в том числе по вине третьих лиц, привлекаемых специализированным депозитарием для осуществления функций по хранению имущества клиентов или учету прав на такое имущество.

Требования указанной нормы направлены на обеспечение интересов владельцев инвестиционных паев, носят императивный характер и должны соблюдаться в том числе в случаях, когда актив фонда передан в аренду.

Указанная норма предполагает, что в отношении отдельных видов имущества, хранение которого объективно невозможно непосредственно в самом специализированном депозитарии, последний привлекает третьих лиц для осуществления соответствующих функций.

Отдельно отмечаем, что положение абзаца второго п. 3.5 Положения № 474-П, устанавливающее исключение в отношении требования по хранению имущества клиентов в специализированном депозитарии для имущества, порядок хранения которого в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными актами Банка России не позволяет хранить его в специализированном депозитарии, касается тех объектов гражданских прав, специальный порядок хранения которых установлен нормативно, а не вытекает из существа правоотношений по использованию такого имущества.

Пунктом 5 Указания № 4075-У установлено, что с 1 сентября 2017 года минимальный размер собственных средств управляющей компании составляет 20 млн рублей и 0,02% от величины превышения суммарной стоимости средств, находящихся в доверительном управлении (управлении) управляющей компании, над 3 млрд рублей, но суммарно не более 80 млн рублей.

Для целей указанного пункта средства в доверительном управлении (управлении) рассчитываются как сумма положительных величин на дату последнего расчета. В отсутствие установленных нормативными актами Банка России порядка и сроков расчета стоимости имущества, находящегося в доверительном управлении по договорам доверительного управления ценными бумагами, договорам доверительного управления собственными средствами (капиталом) и страховыми резервами страховщиков, управляющей компании следует учитывать стоимость такого имущества в соответствии с данными бухгалтерского учета.

При этом поскольку Положением Банка России от 18.11.2015 № 505-П «Отраслевой стандарт бухгалтерского учета операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, некредитными финансовыми организациями» определен порядок бухгалтерского учета операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, за исключением операций с имуществом, полученным в доверительное управление по договору с физическим лицом (п. 1.1), полагаем возможным для целей применения п. 5 Указания № 4075-У определять стоимость такого имущества на основании данных внутреннего учета, или, если в отношении отдельного клиента договором доверительного управления предусмотрен особый порядок учета имущества, полученного в доверительное управление, — в соответствии с условиями договора с физическим лицом.

С учетом п. 2.10 Указания № 4129-У отмечаем, что под предоставлением и (или) раскрытием лицом, обязанным по ценным бумагам инвестиционного фонда, информации об активах, в которые инвестировано имущество инвестиционного фонда, понимается предоставление и (или) раскрытие такой информации в объеме, достаточном для осуществления контроля соблюдения ограничений п. 2.10 Указания № 4129-У.

В соответствии с п. 1 ст. 52 Федерального закона № 156-ФЗ управляющая компания обязана предоставлять всем заинтересованным лицам по их требованию в том числе справку о стоимости чистых активов фонда.

При этом согласно п. 1.10 Указания № 3758-У стоимость чистых активов открытого фонда после завершения (окончания) его формирования определяется каждый рабочий день.

На основании изложенного полагаем предоставление по требованию заинтересованного лица управляющей компанией открытого фонда справки о стоимости чистых активов такого фонда, составляемой каждый рабочий день, достаточным для осуществления контроля соблюдения ограничений п. 2.10 Указания № 4129-У.

Если обладая информацией об активах фонда и активах, в которые инвестировано имущество другого инвестиционного фонда, можно сделать обоснованный вывод, что структурные ограничения, установленные п. 2.10 Указания № 4129-У, не нарушаются, полагаем такое предоставление и (или) раскрытие информации достаточным.

Принимая во внимание абзац шестой п. 2 Указания № 4075-У, недвижимое имущество, принадлежащее по праву собственности управляющей компании и используемое не в целях, предусмотренных указанным пунктом, в том числе сдаваемое в аренду, не принимается к расчету размера собственных средств управляющей компании.

В соответствии с п. 9 приложения к Типовым правилам открытого фонда к обязательным сведениям, включаемым в заявку на приобретение инвестиционных паев, относятся реквизиты банковского счета лица, передавшего денежные средства в оплату инвестиционных паев. Указанные реквизиты необходимы для возврата денежных средств в случаях, предусмотренных Типовыми правилами открытого фонда. Полагаем, что управляющая компания вправе принять заявку на приобретение инвестиционных паев, в которой указаны реквизиты платежной (банковской) карты, без указания реквизитов банковского счета, в случае если правилами доверительного управления фондом предусмотрена возможность указания в заявке реквизитов платежной (банковской) карты, а также если такой информации достаточно для осуществления возврата денежных средств.

Согласно п. 3 Приказа № 11-19/пз-н управляющая компания, действуя в качестве доверительного управляющего активами фонда, инвестиционные паи которого предназначены для квалифицированных инвесторов, вправе заключать договоры займа, по которым управляющая компания является кредитором, в случае если требования управляющей компании по договору займа обеспечены на сумму не менее 100% от суммы основного долга по указанному договору. Принимая во внимание, что выдача займа управляющей компанией фонда, выступающей в качестве кредитора, является распоряжением имуществом фонда и с учетом п. 3 Приказа № 11-19/пз-н и ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, заключение и изменение договора займа, а также договора, заключаемого в целях обеспечения исполнения указанного договора займа (например, замена (дополнение, исключение) предмета залога, а также замена одного вида обеспечения на другой (другие) виды обеспечения), осуществляется с предварительного согласия специализированного депозитария.

В соответствии с п. 3 ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предварительный договор должен содержать в том числе условия основного договора. Таким образом, основной договор заключается на условиях, определенных предварительным договором. С учетом изложенного, а также принимая во внимание, что в результате заключения предварительного договора возникает обязанность заключения основного договора, который в свою очередь связан с распоряжением имуществом фонда, полагаем, что на заключение предварительного договора, предусматривающего условия основного договора о распоряжении имуществом фонда, в том числе куплю-продажу активов, в частности акций, долей в уставном капитале, объектов недвижимости, управляющей компании фонда требуется получать предварительное согласие специализированного депозитария.

В соответствии с п. 1.5 Правил ведения реестра ипотечного покрытия, утвержденных приказом ФСФР России от 01.11.2005 № 05-60/пз-н, записи в реестр вносятся на основании документов, предусмотренных указанными правилами и регламентом специализированного депозитария. В соответствии с подп. 10 п. 5.3 Правил ведения реестра ипотечного покрытия к распоряжению эмитента о внесении в реестр записи об исключении требования по обеспеченному ипотекой обязательству из состава ипотечного покрытия прилагается копия документа, подтверждающего прекращение соответствующего обязательства его исполнением, — в случае если исключение требования осуществляется в связи с прекращением соответствующего обязательства его исполнением. При этом правила не содержат требований к указанному документу. Таким образом, в случае если специальным законодательством не установлено, что прекращение соответствующего обязательства исполнением подтверждается конкретным документом, в качестве такого документа может выступать первичный документ, содержащий необходимую информацию, как, например, выписка по ссудному счету заемщика или платежное поручение.

Согласно п. 7 ст. 41 Федерального закона № 156-ФЗ уплата неустойки и возмещение убытков, возникших в результате неисполнения обязательств по договорам, заключенным управляющей компанией в качестве доверительного управляющего фондом, осуществляются за счет собственного имущества управляющей компании. В соответствии с п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Полагаем, что в случае если договор содержит положения об уплате неустоек и возмещении убытков, такой договор должен содержать соответствующие положения, предусмотренные п. 7 ст. 41 Федерального закона № 156-ФЗ.

Пунктом 1.4.5 Положения № 580-П установлено требование к структуре инвестиционного портфеля негосударственного пенсионного фонда, согласно которому стоимость ценных бумаг одного юридического лица (группы связанных юридических лиц (юридические лица, являющиеся основными и дочерними обществами), ценные бумаги, исполнение обязательств по которым обеспечено поручительством либо гарантией такого юридического лица (лиц, входящих в группу связанных юридических лиц), размер денежных средств в рублях и в иностранной валюте на банковских депозитах и на счетах в таком юридическом лице (лицах, входящих в группу связанных юридических лиц, если соответствующие юридические лица являются кредитными организациями), размер прав требования к такому юридическому лицу (лицам, входящим в группу связанных юридических лиц) по возврату ценных бумаг и денежных средств по второй части договора репо в совокупности составляют не более 15% инвестиционного портфеля. Таким образом, в случае если нарушение данного требования Положения № 580-П выражено в превышении как доли активов группы связанных юридических лиц, так и доли активов одного лица, входящего в такую группу, специализированный депозитарий направляет уведомление о выявленном нарушении (несоответствии) в отношении активов каждого юридического лица, входящего в группу связанных юридических лиц, а также в отношении активов группы связанных юридических лиц в совокупности. При этом согласно п. 3.6 Положения № 474-П в уведомлении специализированного депозитария о выявлении нарушения (несоответствия) в составе сведений о содержании выявленного нарушения указываются в том числе сведения о составе группы связанных юридических лиц и совокупной доле активов каждого лица, входящего в такую группу. Кроме того, в случае если после выявления нарушения требований п. 1.4.5 Положения № 580-П будет установлено изменение состава группы связанных юридических лиц при сохранении в портфеле негосударственного пенсионного фонда соответствующих активов, обуславливающих такое нарушение, предусмотренный срок для его устранения остается неизменным. При этом специализированному депозитарию в данном случае следует уведомить Банк России об изменении такой группы с указанием реквизитов ранее направленного уведомления о выявленном нарушении (несоответствии).

Согласно пункту 1.18 Указания № 3758-У методы определения стоимости активов, входящих в состав имущества разных паевых инвестиционных фондов, находящихся под управлением одной управляющей компании, не должны различаться. Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 43 Федерального закона № 156-ФЗ  специализированный депозитарий осуществляет контроль за соблюдением управляющей компанией фонда указанного Федерального закона, принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России и правил доверительного управления фондом. В соответствии с требованиями к системе учета специализированного депозитария, установленными Положением № 474-П,  система учета должна содержать все документы и сведения, необходимые для осуществления функций специализированного депозитария. Кроме того, специализированный депозитарий должен обладать документами, необходимыми для реализации своих функций, помимо документов, содержащихся в системе учета. Таким образом, специализированный депозитарий должен обладать информацией о методах определения стоимости активов, входящих в состав имущества всех фондов, находящихся под управлением управляющей компании. На основании изложенного и учитывая, что пунктом 1.18 Указания № 3758-У установлено требование об использовании единых методов определения стоимости активов в отношении всех фондов, находящихся под управлением одной управляющей компании, а не только обслуживаемых у одного специализированного депозитария, полагаем, специализированному депозитарию надлежит осуществлять контроль соблюдения управляющей компанией требований указанного пункта в полном объеме.

Законодательство, регулирующее деятельность специализированных депозитариев фондов, не устанавливает ограничений на выдачу специализированным депозитарием согласия управляющей компании паевого инвестиционного фонда на списание денежных средств в оплату недвижимого имущества до представления последней документов, подтверждающих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество. При этом договор купли-продажи вещи, которая будет создана или приобретена продавцом в будущем, предполагает ее создание, то есть до ее создания в состав активов фонда будут включаться имущественные права из соответствующих договоров. Заключаемые управляющей компанией договоры, результатом которых является включение в состав активов фонда имущественных прав, должны соответствовать требованиям Указания № 4129-У. Например, в состав фондов для неквалифицированных инвесторов, относящихся к категории фондов недвижимости, могут входить имущественные права из договоров участия в долевом строительстве жилых и многоквартирных домов, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (права из ДДУ) . Таким образом, имущественные права (в том числе из договоров купли-продажи вещи, которая будет создана или приобретена продавцом в будущем), связанные с возникновением права собственности на объект недвижимости (его часть) после завершения его строительства (создания), не являющиеся правами из ДДУ, не могут входить в состав фонда недвижимости для неквалифицированных инвесторов. Вместе с тем с учетом п. 2 ст. 43 Федерального закона № 156-ФЗ при осуществлении своей деятельности специализированному депозитарию следует исходить также из ограничений, установленных правилами доверительного управления фондом. Обращаем внимание, что в соответствии со ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Согласно п. 19 ст. 36.2 Федерального закона № 75-ФЗ  негосударственный пенсионный фонд, осуществляющий деятельность по обязательному пенсионному страхованию, обязан соблюдать в том числе требования, предусмотренные Федеральным законом № 75-ФЗ, другими нормативными правовыми актами, нормативными актами Банка России. В соответствии со ст. 36.18 Федерального закона № 75-ФЗ специализированный депозитарий обязан заключать договоры об оказании услуг специализированного депозитария по типовой форме, утверждаемой Банком России. В настоящее время такая типовая форма утверждена Указанием № 4142-У. Указание № 4142-У вступило в силу 01.12.2016. Полагаем, что специализированному депозитарию и фонду следует привести договор об оказании услуг специализированного депозитария в соответствие с типовой формой, предусмотренной Указанием № 4142-У, в разумный срок.

С учетом п. 1 ст. 852 Гражданского кодекса Российской Федерации полагаем, что в рамках договора банковского счета, открытого в том числе после возникновения основания прекращения фонда, кредитной организацией могут начисляться на банковский счет проценты.

Пунктом 6 ст. 31 Федерального закона № 156-ФЗ  установлено, что со дня возникновения основания прекращения фонда не допускается распоряжение имуществом, составляющим фонд, за исключением его реализации и распределения в соответствии с Федеральным законом № 156-ФЗ. Вместе с тем, принимая во внимание абзац второй ст. 1, п. 1 ст. 16, п. 1 ст. 39 и п. 1 ст. 45 Федерального закона № 156-ФЗ, полагаем, что в случае наличия угрозы интересам владельцев инвестиционных паев, связанной с потерей (невозвратом, задержкой получения) денежных средств, находящихся на расчетном счете управляющей компании фонда в кредитной организации, в отношении которой могут возникнуть негативные события, в частности отзыв лицензии, в том числе после возникновения основания прекращения фонда, и при условии соблюдения требований законодательства и правил доверительного управления фондом, специализированный депозитарий вправе дать согласие управляющей компании фонда на осуществление последней действий в целях открытия отдельного банковского счета для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением фондом в процессе его прекращения, с учетом требований п. 2 ст. 15 Федерального закона № 156-ФЗ (далее — Счет) и осуществления перевода денежных средств со счета фонда на Счет.

В соответствии с подп. 18 п. 1 ст. 17 Федерального закона № 156-ФЗ  правила доверительного управления фондом должны содержать размер вознаграждения управляющей компании и общий размер вознаграждения специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, аудиторской организации, а также оценщика фонда (далее — инфраструктурные организации). При этом согласно ст. 37, 44, 47, 49 Федерального закона № 156-ФЗ деятельность инфраструктурных организаций осуществляется на основании соответствующих договоров, заключенных с управляющей компанией фонда. В соответствии с п. 1.8 Указания № 3758-У  при определении стоимости чистых активов в состав обязательств включается резерв на выплату вознаграждения управляющей компании, специализированному депозитарию, оценщику фонда, лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев фонда, бирже, определенный исходя из размера вознаграждения, предусмотренного соответствующим лицам правилами доверительного управления фондом (далее — резерв на выплату вознаграждения). Таким образом, совокупный резерв на выплату вознаграждения состоит из двух частей: средств на выплату вознаграждения управляющей компании и средств на выплату вознаграждения инфраструктурным организациям. Вместе с тем выплата вознаграждения управляющей компании и инфраструктурным организациям в течение календарного года должна осуществляться в пределах сформированного резерва в соответствующей части, определенного исходя из размера вознаграждения управляющей компании и общего размера вознаграждений инфраструктурных организаций, предусмотренного в правилах доверительного управления фондом. То есть выплата из средств соответствующей части резерва происходит по тем вознаграждениям, под которые они формировались, и уменьшение одной части резерва для восполнения недостаточности другой не допускается. При этом следует отметить, что недостаточность средств резерва на выплату вознаграждения может быть восполнена за счет имущества фонда.

Порядок и сроки определения стоимости чистых активов фонда регламентированы Указанием № 3758-У . В соответствии с пунктом 1.5 Указания № 3758-У активы (обязательства) принимаются к расчету стоимости чистых активов в случае их признания в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, введенными в действие на территории Российской Федерации (МСФО). Таким образом, управляющая компания вправе принять к расчету стоимости чистых активов фонда такие активы, которые признаны в соответствии с МСФО и критериями признания активов (обязательств), содержащимися в правилах определения стоимости чистых активов, в том числе активы, которые не принадлежат владельцам инвестиционных паев фонда на праве общей долевой собственности в соответствии с Федеральным законом № 156-ФЗ . При этом обращаем внимание, что Федеральным законом № 156-ФЗ и принятыми в соответствии с ним нормативными актами предусмотрен отдельный порядок для включения в состав активов фонда имущества, переданного в оплату инвестиционных паев при выдаче инвестиционных паев. При этом перечень имущества фонда, составляемый в соответствии с п. 4.3 Положения № 04-5/пс , и на основании сведений, содержащихся в учетном журнале, должен содержать сведения об имуществе, составляющем фонд, которое принадлежит владельцам инвестиционных паев фонда на праве общей долевой собственности в соответствии с Федеральным законом № 156-ФЗ. При этом такой перечень может содержать информацию о том, принято ли соответствующее имущество к расчету стоимости чистых активов фонда. При определении соответствия состава активов фонда законодательно установленным требованиям следует учитывать и активы, содержащиеся в перечне имущества фонда, и активы, принятые к расчету стоимости его чистых активов. При определении структуры активов фонда следует учитывать активы, принятые к расчету его стоимости чистых активов. Включение актива, не предусмотренного инвестиционной декларацией, в имущество фонда и/или признание такого актива для целей определения стоимости чистых активов фонда может быть признано нарушением требований к составу активов фонда.

Ситуация, при которой расчетная стоимость инвестиционного пая является отрицательной величиной, предполагает, что у владельца инвестиционных паев такого фонда имеется задолженность по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом фонда. Однако данные обстоятельства противоречат требованиям п. 2 ст. 16 Федерального закона № 156-ФЗ , в соответствии с которым долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, составляющим фонд, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности имущества, составляющего фонд, взыскание может быть обращено только на собственное имущество управляющей компании фонда. В связи с изложенным и в целях соблюдения требований п. 2 ст. 16 Федерального закона № 156-ФЗ, в случае если стоимость чистых активов фонда на момент определения расчетной стоимости инвестиционного пая фонда является отрицательной, расчетную стоимость инвестиционного пая фонда на соответствующую отчетную дату следует признавать равной нулю.

П. 2.3 Положения 474-П предусмотрено обязательство специализированного депозитария, заключившего договор об оказании услуг специализированного депозитария со страховщиком и с управляющей компанией страховщика (в случае ее привлечения), принимать и хранить копии первичных документов, в том числе в виде выписок со счетов бухгалтерского учета, в отношении ряда активов страховщика, принимаемых для покрытия страховых резервов и собственных средств (капитала) страховщика. В соответствии с письмом Банка России от 17.11.2015 № 015-53/9788 «О представлении страховщиком специализированному депозитарию копий первичных документов в отношении денежных средств на банковских счетах» страховщику для целей обеспечения непрерывности осуществления специализированным депозитарием функций контроля в соответствии с абзацем 3 п. 6 ст. 26.2 Закона № 4015-1  рекомендуется в качестве первичного документа в отношении денежных средств на банковских счетах представлять специализированному депозитарию ежедневную выписку со счетов бухгалтерского учета страховщика, а также ежемесячную банковскую справку об остатках денежных средств на счетах. Формы данных документов, представляемых специализированному депозитарию, нормативными актами Банка России не установлены. При этом, например, в соответствии с п. 1 ст. 9 Федерального закона № 402-ФЗ  каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Первичный учетный документ должен быть составлен при совершении факта хозяйственной жизни, а если это не представляется возможным — непосредственно после его окончания. Пунктом 2 указанной статьи также установлены требования к обязательным реквизитам первичного учетного документа. Формы первичных учетных документов определяет руководитель экономического субъекта по представлению должностного лица, на которое возложено ведение бухгалтерского учета (п. 4 ст. 9 Федерального закона № 402-ФЗ). Кроме того, в соответствии с п. 3.4 Положения № 474-П специализированный депозитарий и его клиенты при заключении договора об оказании услуг специализированного депозитария устанавливают также условия в отношении порядка документооборота сторон данного договора, в том числе формы применяемых сторонами документов. Учитывая изложенное, страховая организация вправе предоставить специализированному депозитарию в качестве банковской справки об остатках денежных средств на банковских счетах предусмотренный договором оказания услуг специализированного депозитария, заключенным данными лицами, документ, отражающий достоверную информацию об остатках денежных средств такой страховой организации на банковских счетах на определенную дату.

В случае если на дату первого использования отчета оценщика оценщик удовлетворял требованиям, предусмотренным в п. 1.7 Указания № 3758-У , но в течение срока возможного использования такого отчета, установленного пунктом 1.6 Указания № 3758-У, перестал удовлетворять указанным требованиям Указания № 3758-У, то использование такого отчета допускается до истечения срока.

В соответствии с п. 1.7 Указания № 3758-У стоимость актива может определяться для целей Указания № 3758-У на основании отчета оценщика, если на дату первого использования отчета оценщика в отношении последнего со стороны саморегулируемых организаций оценщиков не применялись в течение двух лет в количестве двух и более раз меры дисциплинарного воздействия, предусмотренные Федеральным законом № 135-ФЗ , а также внутренними документами саморегулируемых организаций оценщиков, и если стаж осуществления оценочной деятельности оценщика составляет не менее трех лет. Таким образом, проверка соответствия оценщика указанным требованиям должна проводиться по состоянию на дату первого использования данного отчета оценщика.

Согласно п. 7 ст. 41 Федерального закона № 156-ФЗ  уплата неустойки и возмещение убытков, возникших в результате неисполнения обязательств по договорам, заключенным управляющей компанией в качестве доверительного управляющего фондом, осуществляются за счет собственного имущества управляющей компании. Таким образом, поручение налогового органа на списание и перечисление пени и штрафа с расчетного счета, на котором учитываются денежные средства, составляющие имущество фонда, является неправомерным. Согласно ст. 45 Федерального закона № 156-ФЗ специализированный депозитарий должен действовать исключительно в интересах владельцев инвестиционных паев фонда и обязан принимать и хранить копии всех первичных документов в отношении имущества, составляющего фонд, осуществлять контроль за определением стоимости чистых активов фонда, а также расчетной стоимости инвестиционного пая, размеров денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев. При этом обращаем внимание, что нарушение только положений налогового законодательства, в том числе ненадлежащее (несвоевременное) исполнение обязанности по уплате налога, не является нарушением управляющей компанией Федерального закона № 156-ФЗ и/или принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России и/или правил доверительного управления фондом. Вместе с тем, если в составе активов фонда возникает дебиторская задолженность без согласия специализированного депозитария, в том числе в связи со списанием сумм налогов, пени и/или штрафа из имущества фонда налоговыми органами, включая случаи, если такая задолженность возникает в результате действий управляющей компании, либо налоговых органов, либо иных уполномоченных органов, то специализированный депозитарий обязан направить в Банк России уведомление о выявленном им нарушении.

Ст. 41 Федерального закона № 156-ФЗ  предусмотрено, что вознаграждение управляющей компании может быть установлено в виде доли среднегодовой стоимости чистых активов фонда, размер которой должен быть предусмотрен в правилах доверительного управления фондом (далее — правила). Одновременно правила фонда должны содержать информацию о максимальном размере расходов, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего фонд (в процентах) от среднегодовой стоимости чистых активов фонда. Кроме того, правилами доверительного управления закрытым фондом может быть предусмотрено вознаграждение членам инвестиционного комитета, размер которого также не может превышать установленный процент от среднегодовой стоимости чистых активов (например, см. пп. 138, 141, 383 Типовых правил закрытого фонда) С учетом изложенного и принимая во внимание, что согласно Указанию № 3758-У  среднегодовая стоимость чистых активов фонда определяется на любой рабочий день календарного года, а также, что в соответствии с п. 142 Типовых правил закрытого фонда расходы, не предусмотренные правилами, а также вознаграждения в части, превышающей размеры, указанные в правилах, выплачиваются управляющей компанией за счет собственных средств, отмечаем, что специализированный депозитарий вправе давать согласие управляющей компании фонда на оплату расходов/вознаграждений в размере, с учетом которого не будет превышен предельно допустимый размер расходов/вознаграждений, определенный исходя из последней по времени определения среднегодовой стоимости чистых активов фонда (далее — последняя среднегодовая стоимость), предусмотренный в правилах. При этом управляющая компания фонда с 01.01.2016 для целей определения стоимости чистых активов фонда вправе признавать обязательства по оплате расходов/вознаграждений в размере, не превышающем предельный допустимый размер расходов/вознаграждений, определенный исходя из последней среднегодовой стоимости, предусмотренный в правилах.